Collaboratori familiari: come inquadrarli per non pagare i contributi

Spesso mi trovo ad affrontare il problema dei collaboratori familiari che partecipano al lavoro aziendale, sia nella fase preventiva, sia in sede ispettiva. Il problema è molto sentito, soprattutto in periodi di crisi, quando il lavoro di un collaboratore familiare può rivelarsi prezioso al fine di evitare l’assunzione di un dipendente il cui costo potrebbe incidere sull’utile aziendale in misura più che proporzionale rispetto ai vantaggi che il ciclo produttivo aziendale potrebbe ricavarne.

Il quesito che spesso viene sollevato attiene, in particolare, alla possibilità per l’imprenditore, rientrante nei settori dell’artigianato, agricoltura e commercio, di utilizzare l’attività di familiari, già titolari di altro rapporto di lavoro, pensionati o soggetti che non svolgano tale attività in modo prevalente o continuativo, a titolo di collaborazione meramente occasionale, senza necessità di assolvere gli obblighi nei confronti dell’Istituto previdenziale competente.

Infatti, succede molto spesso che nelle piccole realtà imprenditoriali il soggetto titolare dell’azienda si avvalga della collaborazione di coniuge, parenti e affini, per espletare compiti o attività a carattere puramente residuale o saltuario, a titolo di mero “aiuto” nella conduzione dell’azienda.

Cerchiamo di capire cosa fare.

Nella maggior parte dei casi, la collaborazione prestata dal collaboratore familiare viene resa in virtù di una obbligazione di natura “morale”, basata sulla cd. Affectionis vel benevolentiae causa, ovvero sul legame solidaristico ed affettivo proprio del contesto familiare, che si articola nel vincolo coniugale, di parentela e di affinità e non prevede la corresponsione di alcun compenso, in quanto la circostanza che il lavoro sia reso da un familiare contribuisce a determinare, spesso, la natura occasionale della prestazione lavorativa, tale da escludere l’obbligo di iscrizione del familiare. In alcune specifiche circostanze l’occasionalità della prestazione può essere qualificata come regola generale, tanto da indurre gli ispettori a doverne tener conto.

In via prioritaria, si possono opportunamente ricondurre nell’ambito delle collaborazioni occasionali affectionis causa, escluse dall’obbligo di iscrizione presso l’Ente previdenziale, le prestazioni rese da pensionati, i quali non possono garantire al familiare, titolare o socio dell’impresa, un impegno con carattere di continuità. Le ragioni possono essere molte e diverse: ad esempio, la scarsa volontà di impegnarsi in una attività nuova, la scelta di dedicarsi ad altri progetti o l’intenzione di curare più da vicino il contesto familiare. In sintesi, è sempre possibile individuare una o più ragioni che possano giustificare un limitato ed occasionale impegno lavorativo e ciò appare tanto più plausibile in quanto la “contropartita” di un impegno lavorativo abituale, quale un  non significativo incremento del trattamento pensionistico, è certamente poco “invitante” in relazione al relativo onere contributivo da sopportare.

Alla luce di tali osservazioni, è ormai prassi che il personale ispettivo consideri le prestazioni rese dai pensionati, parenti o affini dell’imprenditore, quali collaborazioni occasionali di tipo gratuito, tali dunque da non richiedere né l’iscrizione nella Gestione assicurativa di competenza, né da ricondurre alla fattispecie della subordinazione.

Analoga conclusione può adottarsi nell’ipotesi di prestazioni svolte dal familiare impiegato full time presso altro datore di lavoro, considerato il residuale e limitato tempo a disposizione per poter espletare altre attività o compiti con carattere di prevalenza e continuità presso l’azienda del familiare.

Nei suddetti casi, dunque, la collaborazione del familiare si considera “presuntivamente” di natura occasionale e pertanto gli ispettori del lavoro, solo ove non ritengano di non poter accedere a tale impostazione per la presenza di precisi indici sintomatici di una “prestazione lavorativa” in senso stretto, dovranno dimostrarne la sussistenza mediante puntuale e idonea documentazione probatoria di carattere oggettivo e incontrovertibile.

Fatta questa necessaria premessa per illustrare due casi specifici di utilizzo del concetto di lavoro gratuito occasionale, non possiamo fare a meno di ricordare alcune norme di legge che si sono poste  l’obiettivo di affermare, al verificarsi di determinate condizioni, il carattere occasionale della prestazione lavorativa.

Mi riferisco, in particolare, agli artt. 21, comma 6 ter, D.L. n. 260/2003 (conv. da L. n. 326/2003) e 74, D. Lgs.vo n. 276/2003 concernenti, rispettivamente, la disciplina delle prestazioni di natura occasionale rese dal familiare nell’ambito delle imprese appartenenti ai settori dell’artigianato e dell’agricoltura.

La prima delle due disposizioni stabilisce che “gli imprenditori artigiani iscritti nei relativi albi provinciali possono avvalersi, in deroga alla normativa previdenziale vigente, di collaborazioni occasionali di parenti entro il terzo grado, aventi anche il titolo di studente, per un periodo complessivo nel corso dell’anno non superiore a novanta giorni”. La norma prosegue, inoltre, evidenziando che le collaborazioni debbano avere “carattere di aiuto, a titolo di obbligazione morale”, ovvero senza corresponsione alcuna di compensi ed essere rese nel caso di temporanea impossibilità dell’imprenditore artigiano all’espletamento della propria attività lavorativa. Resta ferma, tuttavia, per tale settore, la necessaria iscrizione all’assicurazione obbligatoria contro gli infortuni sul lavoro e la malattie professionali ex D.P.R. n. 1124/1965 (art. 21 comma 6 ter).

Con riferimento alle attività agricole, l’art.74 D. Lgs.vo n. 276/2003 dispone, invece, che “non integrano in ogni caso un rapporto di lavoro autonomo o subordinato le prestazioni svolte da parenti e affini sino al quarto grado in modo meramente occasionale o ricorrente di breve periodo, a titolo di aiuto, mutuo aiuto, obbligazione morale senza corresponsione di compensi (…).

Il problema riguarderebbe il settore del commercio. Ma pur non rinvenendosi, per questo settore, un’espressa disposizione di legge sulle collaborazioni occasionali dei familiari svolte a titolo gratuito, si può comunque richiamare l’art. 29. L. n. 160/1975, come modificato dalla L. n. 662/1996, ai sensi del quale l’obbligo di iscrizione alla gestione assicurativa degli esercenti attività commerciali, di cui alla L. n 613/1966, sussiste solo per i titolari o gestori in proprio di imprese che a prescindere dal numero di dipendenti, siano organizzate o dirette prevalentemente con il lavoro proprio e dei componenti della famiglia, compresi i parenti e gli affini entro il terzo grado, ovvero i familiari, coadiutori preposti al punto vendita, che partecipino personalmente al lavoro aziendale con carattere di abitualità e prevalenza.

Comune denominatore delle norme sopra illustrate è costituito, quindi, dal fattore della occasionalità che rappresenta l’elemento dirimente al fine di escludere l’obbligo di iscrizione all’Ente previdenziale e il conseguente versamento contributivo relativo all’attività svolta dal familiare a titolo gratuito.

Prendendo le mosse dal summenzionato quadro normativo, vediamo di fornire indicazioni di comportamento affinché, in caso di controlli, non vi possano essere contestazioni dei rapporti di lavoro inquadrabili nelle fattispecie oggetto di questo articolo.

Occorre sottolineare, innanzitutto, che per attività occasionale si intende quella caratterizzata dalla non sistematicità e stabilità dei compiti espletati, non integrante comportamenti di abitualità e prevalenza nell’ambito della gestione e del funzionamento dell’impresa.

Al di fuori delle fattispecie del familiare pensionato o lavoratore full time, un parametro convenzionale, di tipo quantitativo, sulla non abitualità della prestazioni si desume dalla disposizione di cui all’art. 21 comma 6 ter citato, che trattando del settore dell’artigianato, fissa in 90 giorni nel corso dell’anno il limite temporale massimo della collaborazione occasionale e gratuita prestata nel caso in cui il familiare sia impossibilitato al lavoro. Lo stesso può dunque essere ragionevolmente applicato agli artigiani, ai commercianti e al settore agricolo, in ragione dei comuni aspetti di carattere previdenziale.

Si ricorda, infatti, che la norma considera collaborazioni occasionali, in deroga alla normativa previdenziale vigente, le prestazioni rese da parenti entro il terzo grado, aventi anche il titolo di studente per un periodo complessivo del corso dell’anno non superiore a novanta giorni.

In tal senso, nei diversi contesti settoriali, appare opportuno legare la nozione di occasionalità al limite quantitativo dei 90 giorni, intesi come frazionabili in ore, ossia 720 ore nel corso dell’anno solare pari a 90 giorni per 8 ore al giorno. In caso di superamento dei 90 giorni il limite quantitativo si considera comunque rispettato se l’attività resa dal familiare si svolga solo per qualche ora al giorno, fermo restando il tetto massimo delle 720 ore annue.

Certo, si tratta di un parametro orientativo, anche se quasi sempre rispettato in sede ispettiva. Ma  non si ritiene necessario che l’attività del collaboratore venga svolta “in sostituzione” del titolare dell’azienda, in quanto l’art. 21 fa semplicemente riferimento all’ipotesi di temporanea impossibilità dell’imprenditore di espletare la propria attività lavorativa ed appare dunque possibile riscontrare la genuina occasionalità della prestazione del collaboratore a prescindere dalla contestuale presenza del titolare nei locali dell’azienda ove impegnato in altre attività.

In virtù dei criteri generali di ripartizione dell’onere della prova, il mancato rispetto del parametro quantitativo dovrà essere dimostrato dal personale ispettivo mediante la rigorosa acquisizione di elementi di natura documentale o testimoniale, in assenza dei quali non potrà ritenersi provato il superamento del limite dei 90 giorni ovvero delle 720 ore annue.

Per quanto attiene, invece, al riscontro del vincolo di parentela, si ritiene opportuno ricondurre in linea generale nell’ambito delle collaborazioni occasionali, escluse dagli adempimenti di carattere previdenziale, quelle instaurate tra il titolare dell’azienda, oltre che con il coniuge, con i parenti e gli affini entro il terzo grado, salva la specifica disposizione applicabile nel settore agricolo che contempla i rapporti di parentela e affinità fino al quarto grado.

Al riguardo si ricorda che sono parenti:

– di primo grado, i genitori e i figli;

– di secondo grado, i nonni, i fratelli e sorelle, i nipoti intesi come figli dei figli, i nipoti intesi come figli di fratelli e sorelle, i pronipoti intesi come figli dei nipoti;

– di terzo grado, i bisnonni e gli zii;

Riguardo agli affini sono tali i parenti del coniuge:

– di primo grado, i suoceri;

– di secondo grado, i nonni del coniuge e i cognati;

– di terzo grado i bisnonni del coniuge, gli zii del coniuge, i nipoti intesi come figli dei cognati.

Infine, per ciò che concerne il soggetto imprenditoriale al quale il vincolo coniugale, di parentela o affinità va riferito, in linea di massima vale la regola generale che l’obbligo contributivo compete all’imprenditore individuale o associato, sia in forma di società a carattere personale (SNC e SAS), sia di società a responsabilità limitata.

Nel rispetto delle libere scelte imprenditoriali, nulla vieta, però, che il titolare dell’azienda possa avvalersi dell’ausilio del collaboratore familiare, instaurando con lo stesso un vero e proprio rapporto di lavoro dietro corresponsione di un compenso.

In queste ipotesi, anche l’eventuale disconoscimento dei rapporti di lavoro posti in essere deve essere provato, dagli ispettori, con un’analitica attività istruttoria basata sull’acquisizione di elementi documentali e testimoniali diretti a dimostrare quanto sostenuto. Mi riferisco, in particolare, a rapporti di lavoro, autonomo o subordinato, instaurati in concomitanza di eventi che danno diritto alle prestazioni indennitarie di maternità.

Il Ministero del Lavoro ha invitato il personale di vigilanza ad attenersi scrupolosamente alle suddette indicazioni operative richiamando l’attenzione anche di coloro che presiedono alla verifica delle pratiche ispettive ed i Dirigenti chiamati ad adottare i provvedimenti definitivi sia di carattere sanzionatorio che volti al recupero della contribuzione obbligatoria, avvisandoli che il mancato rispetto delle predette istruzioni può rilevare anche sotto il profilo disciplinare e sulla valutazione del comportamento organizzativo del personale dirigenziale in forza di eventuali segnalazioni che verranno trasmesse alla competente Direzione generale di rispettiva.

Non solo. Il rispetto di tali orientamenti è richiesto anche da parte degli organi deputati a decidere su eventuali ricorsi amministrativi in merito alla corretta qualificazione dei rapporti di lavoro.

Spero di essere stato utile.

FLAVIO CARLINO